來源：中國工程建設(shè)網(wǎng)

作者：汪金敏 上海市建緯律師事務(wù)所

　　 在我寫本文時，萬科總裁發(fā)表了名為“勇敢探路、堅定轉(zhuǎn)型”的圣誕致萬科員工的公開信。該公開信指出：房地產(chǎn)已進入了白銀時代，“市場已進入長期調(diào)整時期”，將有一批項目要虧損，一批企業(yè)要崩潰，萬科首要任務(wù)是要“不斷提高回款率”來御寒。

　　 在我寫本文時，總理定調(diào)PPP，中央力推、地方熱捧PPP。什么是PPP，就是政府沒錢投工程了，要把民間資金引用過來投政府工程。

　　 最近一年來，我?guī)缀跛兄苣┒荚谌珖鞯仫w，給廣大施工企業(yè)及建設(shè)單位、開發(fā)商的工程商務(wù)人士講課。雖然我棉袍在身，仍然感到絲絲寒意。許多施工企業(yè)今年新增工程項目銳減了一半以上。有數(shù)百億年產(chǎn)值的施工企業(yè)今年凈現(xiàn)金流出現(xiàn)了十年以來的逆轉(zhuǎn)為負了，而且負的比例很高。有千億級開發(fā)商竟然赤裸裸強迫施工戰(zhàn)略合作伙伴同意以房抵債，其中一家施工企業(yè)被要求拿下百億房產(chǎn)，以抵充拖欠的百億工程款。

　　 我聞到了工程債權(quán)危機到來的氣息，這危機是至少十年以來從未遇見過的危機。

　　您的工程墊資系好安全帶了嗎

　　 發(fā)包人沒錢，要墊資才讓干，承包人接是還不接？如果不接，失去了市場。如果接，如何預(yù)防和控制墊資風險呢？我在2014年5月本專欄上寫過一篇文章，叫《用股權(quán)擔保預(yù)控墊資風險》?？梢杂闷渲邪咐?/span>

　　 2009年10月18日，開發(fā)商正法公司即發(fā)包人就其開發(fā)的某市商住樓工程，向承包人同南三建提出了如下施工合同條款：合同價3500萬元，工期540天；承包人向開發(fā)商繳納履約保證金1200萬元；“工程主體結(jié)構(gòu)完成二十層砼澆灌之7日內(nèi)發(fā)包人向承包人支付已完工程40%-60%工程款；之后每月25日承包人向發(fā)包人報月完成工程量，發(fā)包人在次月10日前向承包人支付月完成工程量60%工程款；之后每月25日承包人向發(fā)包人報月完成工程量，發(fā)包人在次月10日前向承包人支付月完成工程量80%工程款”。

　　 上述墊資工程案例中，如果承包人為了接到工程、狼吞虎咽無條件接受上述條款，根本沒有系安全帶，就徹底壞菜了。這表現(xiàn)在如下幾個方面：

　　 （1）60%-40%的墊資款何時能夠收回來？難道要等待竣工結(jié)算嗎?

　　 （2）占合同總價約1/3的履約保證金，實質(zhì)就是借款啊，難道白借給發(fā)包人用？何時收回來？如果收不回來怎么辦？

　　 （3）進度款之外40%-20%剩余工程何時支付，難道要等到等待竣工結(jié)算嗎?要知道，開發(fā)商可沒什么實力，1200萬履約保證金，說不定去交了土地款。這個工程絕大部分投入都是承包人自己投入的，這開發(fā)商典型空麻袋背米，項目自有資金極少。

　　 上述墊資案例中，承包人如無條件接受了，就只能說包人根本沒有工程債權(quán)預(yù)防的思路、戰(zhàn)略、戰(zhàn)術(shù)和行動。以為還可以像過去十年黃金時代一樣，只要是項目就能掙錢，所以不用擔心。殊不知，在目前的白銀時代，必然有一批開發(fā)商會倒掉，空麻袋背米開發(fā)商即可能在首批名單之中。如果都破產(chǎn)了，官司就不用打了，承包人只能參加參加債權(quán)人會議，拿回一份無財產(chǎn)可以分配的決議而已。

您的工程被拖欠系好安全帶了嗎

　　 發(fā)包人斷斷續(xù)續(xù)付工程款，有前一筆就沒有后一筆，甚至根本就沒錢了，承包人是強行忍著繼續(xù)干呢，還是才采取點什么措施呢？如果要采取，可以采取什么樣的措施？這種項目就太普遍了，比如，我正在提供債權(quán)危機救濟服務(wù)的東北某項目。我在2014年9月本專欄上寫過一篇文章，叫《嘆中誠廣場傳奇，理債權(quán)管理思路》?？梢杂闷渲幸玫拇竺ΧΦ脑环Q為“中國頭號爛尾樓”的廣州中誠廣場案例：

　　 中誠廣場始建于1992年，高51層，建筑面積共23.2萬平方米。

　　 1996年，在建中誠廣場被海南省高院查封。1997金融風暴出現(xiàn)時，樓花開始賣不動了。到1998年10月才建到30層。2001年，中誠廣場外墻完成80%的玻璃幕墻。此時，承包人才停工。

　　 2001年6月，最高人民法院委托廣州市中院處理中誠廣場系列執(zhí)行案。2002年10月，最高人民法院最終決定按法律程序變賣中誠廣場，并由廣州市中院集中執(zhí)行變賣。

　　 2002年7月，中誠廣場進入債權(quán)登記階段。登記債權(quán)人達200多人，涉案標的額包括金錢類債權(quán)（本金）17.65億元和應(yīng)交付房產(chǎn)6.2萬平方米。

　　 2012年1月17日，105位第一順債權(quán)人分得返還購房款本金2.38億元。待分配債權(quán)中，第二順位債權(quán)金額合計1.2億，其中土建單位4978萬元，裝修單位1600萬元，幕墻單位944萬元。

　　 在工程款開始拖欠約20年之后，承包人可以最終收回工程款本金，但是工程款利息根本無法收回了。因為第二、三、四順位債權(quán)金額達4.3億元，而可執(zhí)行金額8.5億減去第一順位債權(quán)5.55億元只剩下不足3億元。第四順位尚且不足支付，第六順位工程款利息更不能支付了。

　　 上述拖欠案例中，中誠廣場承包商在開發(fā)商資金不足情形下，竟然忍饑挨餓施工了9年未停工，最終等了約20年只收回了工程款本金，但考慮資金成本，實際收回率不足三成，這還是在黃金時代房價上漲情況下做到的，如果換到現(xiàn)場白銀時代，恐怕一分錢的本金都收不回來。

　　 上述拖欠案例中，承包人為什么沒有系好了安全帶，原因只能歸結(jié)為：承包人根本沒有工程債權(quán)控制的思路、戰(zhàn)略、戰(zhàn)術(shù)和行動。

　　 您的工程停工系好安全帶了嗎

　　 發(fā)包人沒錢了，工程停工了，承包人該怎么辦；發(fā)包人又引進新的承包人，怎么辦？我近期就接了不少停工工程的咨詢，比如：

　　 某綜合體工程,建筑面積為12萬平米，由于原地下室施工人不干了，2012年5月，承包人簽訂續(xù)建合同并進場施工。2013年4月，發(fā)包人通知緩建酒店工程。2013年8月，由于發(fā)包人嚴重拖欠工程款，承包人被迫停工。此時，其他各單體主體結(jié)構(gòu)完成并通過驗收。在停工前，承包人多次找發(fā)包人,要求解決拖欠的工程款問題。發(fā)包人也作出了還款承諾并發(fā)函,簽發(fā)工程撥款資金計劃，但一直沒有兌現(xiàn)。2014年5月,發(fā)包人強行引進新施工隊伍，砸開承包人項目部大門，強行控制承包人施工現(xiàn)場的外用電梯以及施工大門,限制承包人項目部車輛進出，并開始施工。

　　 上述停工工程案例中，承包人顯然沒有系好了安全帶。表現(xiàn)在如下幾個方面：

　　 （1）承接工程時，對于已有拖欠先例的發(fā)包人，對拖欠墊資款及工程款沒有采取預(yù)防措施。原地下部分承包人為什么不干了，是否就是拖欠工程款引起的，發(fā)包人是否就是一個沒有資金實力的開發(fā)商。

　　 （2）在拖欠工程款時，沒有采取有效和必要的控制措施。承包人怎么會因為沒錢了被動停工，有何沒有主動采取措施？這種拖欠情形，是否由來已已久了？

　　 （3）在工程停工后，為何沒有采取任何措施，直到被新的施工隊伍強行接管呢？被接管前，有沒有想清楚，準備繼續(xù)做，還是不準備繼續(xù)做？準備繼續(xù)做，怎么工程能被別人強走呢？不準備繼續(xù)做，現(xiàn)場機械設(shè)備怎么還留在現(xiàn)場？

　　 （4）在停工工程被接管后，為什么也沒有采取任何有效措施？發(fā)一個異議函有什么用？有沒有考慮過，被拖欠的工程款怎樣才能有效收回來，憑什么？拖了個一年半載后請個律師就管用嗎？

　　 上述停工案例中，承包人為什么沒有系好安全帶，原因只能歸結(jié)為：承包人也根本沒有工程債權(quán)控制的思路、戰(zhàn)略、戰(zhàn)術(shù)和行動。以為還可以像過去十年黃金時代一樣，和氣生財，等等看，等發(fā)包人有錢了，自然會還錢。殊不知，在目前的白銀時代，這樣的發(fā)包人隨時會破產(chǎn)，即使賺了錢，十之八九也會通過低價預(yù)售、資金轉(zhuǎn)移等方式把錢拿走，等承包人官司打完了，不過一地雞毛，項目公司也成了空殼，拿著永遠無法執(zhí)行的一張紙而已。

　　 您的工程結(jié)算系好安全帶了嗎

　　 工程竣工交付了，竣工結(jié)算開始了，可發(fā)包人總是拖而不審，審而不決，承包人該怎么辦？這種案例實在是太多，比如我首席代理的被媒體稱為“中國工程索賠第一案”爭議金額達5.88億元的河北唐曹高速路基工程系列合同糾紛案：

　　 唐曹高速公路是北方大港曹妃甸的先導性工程。2006年11月，唐曹高速公路路基工程施工公開招標。某三家施工企業(yè)分別中標了3、6、9合同段，并于2007年1月27日與發(fā)包人簽訂了施工合同。合同價總計7.3億元。施工中，發(fā)包人支付了已計量工程款的95%。2008年11月27日，唐曹高速公路正式通車。此后兩年內(nèi)，該三家施工企業(yè)及時提交竣工結(jié)算報告及完整資料，反復(fù)和發(fā)包人溝通，發(fā)包人請的造價事務(wù)所就是不確定，甚至主要部分還不同意。2011年年初起訴前，發(fā)包人已支付三家施工企業(yè)約7.1億元工程款。

　　 既然合同約定總價已基本付清，為什么該三家施工企業(yè)竣工結(jié)算時還要5.88億呢？實際上，他們本來要9億元，這5.88億是被砍掉其中不成立部分后剩余的部分。該5.88億有三類情況組成：一是工程數(shù)量急劇增加引起的單價調(diào)整，金額約2.1億元；二是漏項、錯項、包干范圍外及工程變更引起的價格調(diào)整，金額約2.3億元，三是材料價格上漲的價差，金額約0.5億元。

　　 上述結(jié)算案例中，承包人結(jié)算被拖了兩年才提起訴訟，安全帶系得不太好，原因是承包人工程債權(quán)處理的思路、戰(zhàn)略、戰(zhàn)術(shù)和行動不夠及時。該結(jié)算案例還好是“亡羊補牢、為時未晚”。如果再推遲三年到現(xiàn)在的白銀時代，估計就為時已晚了，因為現(xiàn)在的發(fā)包人，無論是開發(fā)商，還是地方融資平臺，往往都沒錢，甚至也沒有容易處置的資產(chǎn)。

　　 對照上述四種工程債權(quán)危機的類型，您的工程系好安全帶了嗎？您知道怎么系安全帶嗎？我將在本專欄陸續(xù)寫承包人預(yù)防、控制及處理工程債權(quán)危機的思路、戰(zhàn)略、戰(zhàn)術(shù)和行動相關(guān)的系列文章，敬請關(guān)注。

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